La rimozione amministrativa dei non residenti condannati: § 238(b)

La norma

The Attorney General may, in the case of an alien described in paragraph (2), determine the deportability of such alien under section 1227(a)(2)(A)(iii) of this title (relating to conviction of an aggravated felony) and issue an order of removal pursuant to the procedures set forth in this subsection or section 1229a of this title. (2) An alien is described in this paragraph if the alien— (A) was not lawfully admitted for permanent residence at the time at which proceedings under this section commenced; or (B) had permanent resident status on a conditional basis […]. (3) The Attorney General may not execute any order described in paragraph (1) until 14 calendar days have passed from the date that such order was issued, unless waived by the alien, in order that the alien has an opportunity to apply for judicial review under section 1252 of this title.

INA § 238(b)(1)-(3), 8 U.S.C. § 1228(b)

Chi rientra: l'italiano con un visto di lavoro o di studio, o in overstay, o con la green card condizionale da matrimonio, condannato per un reato che rientra nella lista degli aggravated felony di § 101(a)(43). Chi non rientra: il residente permanente pieno, che ha diritto al procedimento davanti al giudice (Il residente permanente e la deportazione per reati).

La procedura

1. Notice of Intent, modulo I-851. Un funzionario dell'ICE, «satisfied that there is sufficient evidence», notifica l'avviso con le accuse (straniero, non residente, condannato per un aggravated felony), di persona o per posta (8 CFR § 238.1(b)). L'avviso informa del diritto a un avvocato a proprie spese, del diritto di esaminare le prove e di contestare, e del termine.
2. Dieci giorni. «10 calendar days after service of such Notice (or 13 calendar days if service of the Notice was by mail)» per presentare una risposta scritta: contestare i fatti (per esempio che la condanna non è un aggravated felony secondo l'approccio categoriale, o che si è residenti), chiedere di esaminare le prove, chiedere il withholding of removal.
3. L'ordine. Se non c'è risposta, o la risposta non solleva una questione di fatto sostanziale, il funzionario emette il Final Administrative Removal Order (I-851A). Se la risposta contesta i fatti in modo sostanziale, il caso può essere rinviato a un giudice per un procedimento § 240 sulla sola questione contestata.
4. Quattordici giorni. L'ordine non può essere eseguito prima di quattordici giorni, per consentire il ricorso; la persona può rinunciarvi per iscritto (8 CFR § 238.1(f)(1)).
5. Il ricorso. Petition for review alla Corte d'appello del circuito entro trenta giorni (INA § 242(b)(1)), limitata alle questioni di diritto e costituzionali (§ 242(a)(2)(C)-(D)): tipicamente, se la condanna è davvero un aggravated felony. Non sospende automaticamente l'esecuzione: serve una richiesta di stay.
6. L'esecuzione. Con il warrant of removal (I-205), la detenzione e il volo, di regola con scorta (Dopo l'ordine definitivo).

Che cosa si può opporre

Poco, ma non niente. La questione centrale è la qualificazione della condanna: l'ICE afferma che è un aggravated felony, e l'approccio categoriale spesso dice il contrario per reati statali formulati in modo ampio. Una risposta scritta nei dieci giorni, preparata da un avvocato che conosca la giurisprudenza del circuito, può bloccare la procedura e rinviare a un giudice. La seconda questione è lo status: chi è residente permanente pieno non può essere trattato con § 238(b), e deve dirlo subito con le prove. La terza è il timore di persecuzione o tortura nel Paese di destinazione, che per un italiano non è realistica.

Le conseguenze

L'ordine ai sensi di § 238(b) è un ordine di espulsione e, con la condanna per aggravated felony, il divieto di § 212(a)(9)(A) è senza scadenza (Quanto dura il divieto); il consenso a ripresentare domanda è possibile in teoria e raro in pratica; il waiver § 212(h) per la residenza resta disponibile ai non residenti (l'esclusione riguarda chi era già residente), ma per un aggravated felony la strada del visto da immigrante è, realisticamente, chiusa finché la condanna esiste. La sola via che cambia le cose è l'annullamento della condanna (La condanna che ha causato l'espulsione); dopo, una motion to reopen o una nuova domanda.

Fonti

INA § 101(a)(43), § 238(b), § 242(a)(2)(C)-(D), (b)(1), 8 U.S.C. §§ 1101, 1228, 1252; 8 CFR § 238.1(b)-(f), § 241.2; INA § 212(a)(9)(A), (h). Testi letti su govinfo.gov e sull'eCFR alla data di verifica.